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                偽報目的地向定國家地區(緬甸、老撾、阿富汗)出口定向管制的易制毒化學品違法性分析
                發布時間:2021-09-15 10:50:00  瀏覽:269次


                案例:中國某公司向韓國、新加坡、泰國等出口燒堿(氫氧化鈉)純堿(碳酸鈉)小蘇打(碳酸氫鈉)等化學品,經海關緝私部門查證,上述貨物最終目的地實為緬甸老撾。出口商、貨運代理公司、報關公司被海關叫去配合調查、刑事立案。據查,上述貨物屬燒堿(氫氧化鈉)純堿(碳酸鈉)小蘇打(碳酸氫鈉)屬於易制毒物品向特定國家出口需要提供《兩用物項和技術出口許可證》那麽此類案件是構成走私制毒物品罪還是其他犯罪,抑或不構成犯罪

                一、定向管制的化學品

                《中華人民共和國出口管制法》《兩用物項和技術進出口許可證管理辦法》(商務部海關總署令2005年第29號)《兩用物項和技術進出口許可證管理目錄》(商務部公告2020年第75號)和2021年《中華人民共和國進出口稅則》等規定,國家對易制毒化學品向特定國家(地區)的出口實行許可證管理。未經許可,不得向特定國家(地區)出口易制毒化學品。向特定國家(地區)出口易制毒化學品時,應向海關交驗有關出口許可證,海關憑出口許可證辦理有關出口驗放手續。

                氫氧化鈉(燒堿)、碳酸鈉(純堿)、碳酸氫鈉(小蘇打)等17種特定易制毒化學品出口至緬甸、老撾、阿富汗等特定國家(地區)須向海關提交兩用物項和技術出口許可證(定向)。具體目錄如下:

                序號

                商品名稱

                海關商品編號

                監管證件代碼

                毒品化學特性

                1

                氯化銨

                2827101000
                2827109000

                G

                可用於制造毒品

                2

                硫酸鋇

                2833270000

                G

                可用於制造毒品

                3

                氯化鈀

                2843900010

                G

                可用於制造毒品

                4

                醋酸鈉

                2915291000

                AG

                可用於制造毒品

                5

                乙醇

                2207100000
                2207200010
                2207200090

                ABG

                可用於制造毒品

                6

                氫氧化鈉

                2815110000
                2815120000

                ABG

                可用於制造毒品

                7

                碳酸鈉(純堿)

                2836200000

                AG

                可用於制造毒品

                8

                碳酸氫鈉(小蘇打)

                2836300000

                ABG

                可用於制造毒品

                9

                活性炭

                3802101000
                3802109000

                G

                可用於制造毒品

                10

                乙酸

                2915211100
                2915211900
                2915219010

                2915219020

                2915219090

                ABG

                可用於制造毒品

                11

                乙酸乙酯

                2915310000

                ABG

                可用於制造毒品

                12

                異丙醇

                2905122000

                ABG

                可用於制造毒品

                13

                2801200000

                G

                可用於制造毒品

                14

                氫碘酸

                2811199010

                ABG

                可用於制造毒品

                15

                紅磷

                2804709010

                ABG

                可用於制造毒品

                16

                三氯乙醛

                2913000010

                ABG

                可用於制造毒品

                17

                二氫黃樟素

                2932999080

                G

                可用於制造毒品

                ?

                二、是否涉嫌走私制品物品罪?

                《易制毒化學品管理條例》《易制毒化學品進出口管理規定(2015修正)》,將易制毒化學品分為三類。第一類是可以用於制毒的主要原料,第二類、第三類是可以用於制毒的化學配劑。最新目錄為《兩用物項和技術進出口許可證管理目錄》之七《易制毒化學品(一)》,共48項。

                氫氧化鈉、碳酸鈉(純堿)、碳酸氫鈉(小蘇打)等17種化學品屬於《易制毒化學品(二)》目錄所列化學品。

                《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關於辦理制毒物品犯罪案件適用法律若幹問題的意見》《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關於辦理鄰氯苯基環戊酮等三種制毒物品犯罪案件定罪量刑數量標準的通知》規定的走私制毒化學品指的是《易制毒化學品(一)》目錄內化學品,並不涉及上述氫氧化鈉、碳酸鈉(純堿)、碳酸氫鈉(小蘇打)等17種化學品

                由此可知,氫氧化鈉、碳酸鈉(純堿)、碳酸氫鈉(小蘇打)等17種化學品不是走私制毒物品罪的犯罪對象,不會涉及此罪。

                ?

                三、是否涉嫌其他犯罪,如走私禁止進出口貨物罪?

                氫氧化鈉、碳酸鈉(純堿)、碳酸氫鈉(小蘇打)等17種化學品向特定國家地區出口時,需要辦理《兩用物項和技術出口許可證》。特定國家地區包括:緬甸、老撾、阿富汗等特定國家(地區)向其他國家和地區出口不需要辦理許可證,於海關監管而言,是普通貨物。

                海關法第二十四條規定,進口貨物的收貨人、出口貨物的發貨人應當向海關如實申報,交驗進出口許可證件和有關單證。國家限制進出口的貨物,沒有進出口許可證件的,不予放行,具體處理辦法由國務院規定。

                出口貨物的發貨人有如實向海關申報的義務,逃避海關監管,偷逃應納稅款、逃避國家有關進出境的禁止性或者限制性管理,構成走私。

                《最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理走私刑事案件適用法律若幹問題的解釋》(法釋〔2014〕10號,以下稱“走私10號司法解釋”)規定,未經許可進出口國家限制進出口的貨物、物品,構成犯罪的,以走私國家禁止進出口的貨物、物品罪定罪處罰。司法實踐中,辦案機關通常將未經許可進出口的限制性貨物、物品,按禁止進出口貨物、物品處理。

                因此,辦案機關極有可能按走私禁止出口貨物罪處理。

                ?

                四、罪與非罪的法律思考

                對於以偽報目的地的方式逃避海關的,將上述氫氧化鈉、碳酸鈉(純堿)、碳酸氫鈉(小蘇打)等17種化學品出口至緬甸、老撾、阿富汗等特定國家(地區)的,不同的觀點,司法實踐尚未有相關判例。

                觀點一:從嚴格的罪刑法定看,上述偽報行為即使構成《海關法》規定的走私行為,因為走私的對象不屬於國家禁止出口的貨物(國家禁止出口的貨物有明文規定),也不構成《刑法》規定的走私犯罪,應依據《中華人民共和國海關行政處罰實施條例》,按照走私行為的處罰規定進行行政處罰。詳見《如何理解刑法意義的“國家禁止進出口貨物”?》

                觀點二:應當根據最終出口至緬甸、老撾、阿富汗等特定國家(地區)的氫氧化鈉、碳酸鈉(純堿)、碳酸氫鈉(小蘇打)等17種易制毒化學品的最終用途,分不同情況處理。1)對於有證據證明,上述出口的貨物被用於制毒等違反《兩用物項和技術出口許可證》設定目的,可以根據《走私10號司法解釋》的規定,按走私禁止出口貨物罪處理。2)對於不能證明上述貨物被用於制毒的,僅作普通用途的,則應當按刑事處罰實質重於形式的原則,不作犯罪處理,進行行政處罰。如超量攜帶外幣走私出境,雖然也是“未經許可出口國家限制出口的貨物、物品”(單次攜帶外向折合超過5000美元的,需要辦理攜帶證),司法實踐中,並不按走私犯罪處理。

                觀點三:根據《走私10號司法解釋》的規定,未經許可進出口的限制性貨物、物品的,對進出口貨物收發貨人而言,海關對其就是禁止進出口的。此時,進出口貨物收發貨人將海關不允許其進出口的貨物以偽報的方式,逃避海關監管,其實質上等於將禁止其進出的貨物申報出境,破壞了國家對貨物的進出境監管制度,構成走私禁止進出口貨物罪。


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                  專職律師,2007年獲報關員、報檢員資格。2008年開始為大型進出口企業、跨國公司提供與海關對接服務,擁有十年的大型進出口企業、跨國公司海關實務經驗。2017年加入海關部團隊後,專註於從事海關領域法律服務工作。擅長處理海關實務疑難問題,對走私案件海關稅款計核邏輯具備敏銳洞察力,在承辦的各類走私犯罪案件中,出具的稅款計核方案多次獲得辦案機關的認同,為當事人爭取了諸多的有利結果。對包括出口退稅、原產地稅費優惠及各類進出口稅費籌劃等有獨到研究。

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